当代物权法百科全书小辞典957-2-17 (第2/5页)

么，担保债权也不从属于普通债权。“担保债权从属于普通债权”的说法，抹杀了担保债权的主导性、独立性、扩张性和相对强制性等性能，是似是而非的错误结论。

    问题在于，从担保法到物权法一直是将普通合同中产生的债权叫做“主债权”。在担保合同取代了普通合同、担保债权取代了普通债权的时候，甚至于不依合同而成立的特别留置权中的债权，同样戴上这样的帽子。这个错误的概念持续了20年之久，不认真分析研究，还真的不知道其底细。

    第二，物权法第177条的连锁反应。

    物权法第177条规定，有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；……

    对于这一条文，更加不可思义。

    从物权法第173条“担保合同”的条文中得知，所谓“主债权”就是普通合同中约定的普通债权。另外，我们得知担保合同与普通合同的关系，于混合合同中是同伴关系，于分立合同是藕断丝连的相隔关系。

    首先看混合合同中的同伴关系。

    因为担保合同与普通合同混合在一个合同之中，等于是担保债权与普通债权混合在一个合同之中。既然成立了担保合同，就应当以担保合同和担保合同中的担保债权为主，否则就失去了担保合同的意义。

    下面透过三种担保形式，作进一步的分析研究。

    一则，抵押权的同伴关系。

    抵押权相对于其他两种担保物权，是一种弱势的担保物权。在平时，可以不动用抵押物而以现金方式还债，这个时候是普通合同部分在履行，担保合同暂时不履行。在债务人不能如期履行债务或者发生当事人约定的情形时，这个时候是担保合同部分在履行，普通合同中止了履行。

    但是，按照物权法第177条规定的意思，“主债权”即普通债权消灭后担保物权消灭，这种断言值得商榷。一般而论，抵押权于行使时，普通债权要么休眠了，要么消灭了。比较典型的是法院判决抵押权、浮动抵押权行使时，普通债权已经消灭了，在消灭普通债权的基础上清偿担保债权。所得出的结果是：担保债权消灭，担保物权随之消灭。

    二则，质权的同伴关系。

    （1）动产质权的同伴关系。

    动产质权是在动产抵押权升格而成的担保物权，具有较高程度的约束力。此类混合合同，一种是“普通合同＋动产质权合同”，称之为二混合同，即跳级式混合合同；另一种是“普通合同＋抵押权合同＋动产质权合同”，称之为三混合同，即逐级式混合合同。无论哪一类混合合同，只要是开启了动产质权担保范围，首先停止工作的是普通合同，其次停止工作的是抵押权合同。

    既然停止了普通合同，就是停止了清偿普通债权，专心致志地清偿动产质权所担保的债权。这个时候，担保债权替代了普通债权，等于消灭了普通债权。普通债权消灭后并非必然导致担保物权－动产质权消灭，此时担保物权非但没有消灭，而且是最活跃的时段。

    因为动产质权是与担保债权粘连在一起的，所以担保债权消灭于是动产质权消灭；反之亦然，动产质权消灭，担保债权也消灭。

    但是，按照物权法第177条规定的意思，“主债权”即普通债权消灭后担保物权消灭，这种断言值得商榷。普通债权是源债权、原始债权的事实不假。然而，实际运作过程中普通债权只不过是参考债权而已，真正具有自主权、原动力、约束力和强制性的是担保债权和动产质权。

    （2）权利质权的同伴关系。

    权利质权是在普通物权、普通债权或者人格权基础上升格而成的特种担保物权，具有较高程度的约束力。某种意义上讲，比动产质权的约束力更大一些。此类混合合同，一种是“普通合同＋权利质权合同”，称之为二混合同，即跳级式混合合同；另一种是“普通合同＋抵押权合同＋权利质权合同”，称之为三混合同，即逐级式混合合同。无论哪一类混合合同，只要是开启了权利质权担保范围，首先停止工作的是普通合同，其次停止工作的是抵押权合同。

    权利质权成立后，对债务人产生压力的不仅仅是债权人，而且还有一些公职公权单位，如工商行政管理局、商标局、专利局、证鉴会、全国征信管理中心等。权利质权合同的特点之一，是担保债权包揽了普通债权，亦即完全替代了普通债权。权利质权就是在消灭普通债权基础上成立起来的，权利质权最活跃的时候就是担保债权最活跃的时候。换言之，担保债权最活跃的时候就是权利质权最活跃的时候。

    权利质权的主要特点之一，就是消灭它没那么容易。即使担保债权消灭以后，还要经过登记机构注销登记才能最终消灭。

    三则，留置权的同伴关系。

    留置权是最高等级的担保物权，民商留置权、商事留置权、企业留置权与一般留置权、特别留置权的形态各异。一般留置权需要经过普通合同这一关，这里存在同伴关系。某些特别留置权不需要经过普通合同这一关，甚至于什么合同也不需要，这里不存在同伴关系。

    多数留置权的同伴关系是“普通合同＋留置权”，是越级式（越过抵押权合同和质权合同）。个别留置权合同是从权利质权合同上升格而成的。

    留置权享有高度的排他性功能，留置权粘连的担保债权完全替代了普通债权。在这里，说普通债权是“主债权”更加不可思义。高度的排他性＋高度的自主权＋高度的独立性＋高度的扩张性＋高度的强制性=超级担保物权=超级担保债权。即使是抵押权、质权也其面前甘拜下风。

    相比之下，普通合同与留置权合同相差几个等级，普通债权与留置权所粘连的担保债权也相差几个等级，到底谁是“主”、谁是“从”呢？

    其次看分立合同上的相隔关系。

    一则，抵押权的相隔关系。

    考察抵押权合同，一般是混合合同形式的，很少分立合同的。那些分立合同肯定是“普通合同：抵押权合同”。

    倘若孤立地看，当事人大部分时间在履行普通合同。倘若系统地看，抵押权合同的效力不止于担保合同本身，可以抵押权合同带动普通合同的履行。就是说，担保债权债务清偿过程中能够扩及普通债权债务的清偿，原动力在于抵押权。如果没有抵押权和没有担保债权，清偿债务是以松散、疲软、拖沓甚至