当代物权法百科全书小辞典957-2-7 (第3/6页)

有些传统的民法学家喜欢将民法一律说成是“私法”，继而批评现行的物权法这种民法“不合理”或者“不合法”。这是另外一种形而上学的微观物权法理论。倘若仔细考量，确实有相当一部分的民法和旧式物权法是私法。

    问题在于，私法的界限到底在哪里？旧西方世界的标准和新东方世界的标准是个什么样子的？这里面确实有许多值得商榷的地方。现实情势下，多数法理学家讲民法却不讲私法，立法专家讲私法的更是难得一见。

    罗马法权威专家乌尔比安认为，私法是有关个人利益的法律规定。它包括了公民之间财产与人身的一切关系。对照上述观点，中国的农民也是公民，并且占全国人口的大多数。那么，中国农民隶属于集体所有制这种公共所有制，是亦公亦私的财产权主体，公法和私法都可以分别规定这种人“公民之间财产与人身的一切关系”。这种所有制之集体利益和个人利益是混合在一起的，仅用公法来规定，或者仅用私法来规定，肯定都有不周到的地方。

    罗马法对私法还这样划分法：在罗马法中，侵权行为即“私犯”法所调整的关系还包括了大量现代社会法律已视为犯罪的行为。如窃盗、诽谤等，这取决于古代法民法、刑法不分的影响。但是，当今中国社会却不是这样划分的，所有的刑法一律列为公法，起诉人不是民事主体，而是公诉主体。诚然，现代西方国家的刑法完全是公法，并非是私法。从这种概念上比较，现代私法与古代私法的概念性质上有很大的区别。

    中国一些民法学家喜欢把“私法”挂在嘴边，又不对这种法律下定义或者正确地下定义，光是用大帽子压人，当然是压而不服。

    中国作为现代式的社会主义国家，国家、集体的财产遍地开花，而私有财产的品种少、社会影响不大而且不太复杂。倘若物权法不规定主要的和主流的财产权对象，却专门规定次要和支流的财产权对象，这肯定是本末倒置了。

    本文关于第二个问题上，列举了半公法和半私法的例子。除此之外，还有半民法和半公法的例子，譬如民法通则中就有这样的内容。整个社会中，既要法律适应公民的生活，又要公民适应法律的规定，两者之间的最大公约数就是最好的法律关系。社会在进步，时代在进化，人们在开化，只有与新社会合拍才能奏响最美妙的音符。

    综上所述，对于民法，一定要把纯私法型和非纯私法型民法区分开来，一定要认识到立法的“内容与实效第一，形式与概念第二”，一定根据本国的国情“按需立法”，一定要承认物权法是一种特殊的民法、不是一般性的民法，一定要珍惜物权立法的资源和保证立法质量，任何人也不能意气用事和无端指责。

    三则，发生了对市场经济概念的误判。

    经济学家认为市场经济就是企业自由经济。一些民法学家据此推定，物权法是为经济服务的民法，因此不能限制企业的自由，不能有一般性企业和特殊性企业之分等。这种说法不是没有理由，问题在于将物权法理学完全等同于经济学，会抹杀物权法的功能特征。

    物权法自然有自己的特点和功能定位法，对于任何领域和任何权利人，在保护其权利的同时往往还要规定限制其权利。保护市场经济是物权法的一个方面，限制极端的和不规范的市场经济也是其中的本职工作之一。

    诚然，行政法和行政经济法对于市场经济、计划经济和商品经济的各个方面都有一些明文规定，但这都是行政主体的职责范围之内的法律规范，而民事主体职责范围之内的法律规范还很缺乏。再者，一般的老百姓并不爱看公法，也很少接受公法方面的普法教育，法律资源的利用率普遍偏低。所有的老百姓对于物权法是必读科目，对于每种物权主体与客体都是同样关心的。

    任何国家任何时候搞市场经济，不能消灭计划经济。对于物权法而言，任何国家任何时候搞市场物权关系，不能消灭计划物权关系。物权法的特色之一，就是优先权制度和排他权制度，正好可以与市场经济的法律形成优势互补关系。即使是私有制国家，同样不能抹杀这两种物权制度。抽掉了这两种物权制度，就不叫物权法了，就降格为一般财产权法了。

    我们承认市场经济学确实有其独到之处，在某些场合之下也很适用。然而，尊重经济价值规律是一回事，尊重物权价值规律是另外一回事。市场经济学基本上是富人经济学，这里很少可以寻觅穷人经济学。同样是运用一般均衡原理和系统工程原理，市场经济学在平衡社会关系方面是很乏力的，失败的案例也屡见不鲜。物权法理学，并不限于市场经济学，也不局限于一般的财产权法学，在平衡各种所有权人和他物权人利益方面可谓匠心独运，在物权的保护与限制方面都恰到好处。

    譬如，物权法明文规定哪些自然资源归国家所有，哪些归集体所有，这跟市场经济没有必然的关系，倒是很像计划经济和政府干预主义的类型。纵观西方国家的物权法，这些市场经济国家并没有在物权法专门提及市场经济的概念。言外之意，该国的物权法并非以市场经济为必要条件。从奴隶社会、封建社会到资本主义社会，他们的物权法从来没有提过市场经济。因为物权法并不限于经济领域一个方面，经济领域之外同样存在物权法的对象。

    中国物权法条款内容中，类似于遗失物、漂流物、埋藏物、隐藏物和国家文物、野生动植物的规定，不动产相邻关系法之禁止不可称量物的规定，继承权、受遗赠权的规定，人民团体、慈善团体、宗教团体和其他团体占有关系的规定等等，与经济领域尤其是与市场经济领域没有必然的关系。倘若所有的内容都以市场经济为原型或者为必要条件，物权法有很多重要内容定然会被砍掉，这种做法肯定会浪费很多立法资源，继而直接影响到立法质量的保证。

    市场经济即哈耶克主义经济形态，是最反对政府干预主义的，但物权法却少不了政府干预主义。政府作为国家财产的总代表人，需要管好用好属于全体人民的财产，某些重大事项不出面解决就是失职渎职了。政府对于某些行业或产业适时地进行宏观调控，以保障国民经济健康、稳健地运行，减少过度投资、过分竞争和产量的大量过剩，防止经济危机的发生。政府作为整个社会最有公信力的组织，不能什么事情都要管，也不能什么事情都不管，反正作好本职本份工作就是了。

    所谓法律，包括自律、共律和他律，而公律、民律与私律是各有千秋的。以正确的理念和全新的视角对待物权法这种法律，重新梳理各种法律关系，从感性认识上升到理性认识，就可以从物权法中悟出许多道理，解决许多争议性的问题。

    全社会每个人都可以看作是物权人，但并不是每个人都是经济人，经济人很有可能是物权人，而很多物权人很有可能不是经济人，毕竟物权关系与经济关系是有一定的区别的。

    物权法规定了公共所有制和公共所有权等等方面的内容，导致有的专家学者质疑物权法违反市场经济（自由经济规则）。这是一种以偏概全、断章取